法德永衡庭審記錄(徐微徨律師) 來源：未知 作者：

　2005 年 06 月 17 日 法德永衡庭審記錄(徐微徨律師) 時(shí)間：二○○四年五月 XX日 地點(diǎn)：北京市第 X 中級人民法院民 N 庭 主審法官：王審 原告：N 市新元貿(mào)易有限公司，委托代理人：徐微徨律師。

　被告：JD 亞洲公司北京辦事處，委托代理人：周 X 律師。

　開庭 審：宣讀法庭紀(jì)律，核對當(dāng)事人（略）根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)過本庭審查，現(xiàn)允許雙方當(dāng)事人的訴訟代理人參加本庭訴訟，今天由北京市中級人民法院民 N 庭對 N市新元貿(mào)易有限公司與 JD 亞洲公司北京辦事處的合同糾紛案進(jìn)行審理。法庭組成人員及雙方的訴訟權(quán)利與義務(wù)（略）。現(xiàn)在請?jiān)娣疥愂稣埱笫马?xiàng)。

　徐：請求事項(xiàng)見起訴狀（略）。

　審：被告方有書面答辯狀嗎？ 周：目前沒有。我們請求法院依法駁回原告的訴訟請求，根據(jù)合同約定的條款依法解決。雙方之間的糾紛是國際貿(mào)易合同項(xiàng)下的糾紛，最清楚的是合同，這 50 萬元是作為雙方當(dāng)事人或者可以說是 H 市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)進(jìn)出口公司為了履行國際合同，合同編號為101-0012585-T 這個(gè)合同項(xiàng)下的開證保證金，或者說是履約保證金。現(xiàn)在這個(gè)證沒有開，錢是否應(yīng)當(dāng)返還以及應(yīng)當(dāng)怎樣返還只能通過雙方在合同中約定的仲裁方式，通過起訴的方式是不合法的。我們請求法院應(yīng)依法駁回，通過法定程序來

　解決。原告這已是第三次到法院了。在這之前已經(jīng)起訴過兩次了。第一次是向朝陽法院申請支付令，被我方當(dāng)事人提出異議后予以駁回。后對方在提出起訴后，又被駁回，二審法院維持了一審法院的判決，這一次對方又換一種方式來起訴，我們認(rèn)為這是嚴(yán)重違反程序的，是濫用司法程序，我就說到這里，以后在詳細(xì)闡述。

　審：現(xiàn)原告方將提交的證據(jù)一份一份的出示。

　徐：我想向法庭出示的第一份證據(jù)是銀行匯款申請書存根。這份證據(jù)與第二份證據(jù)一起證明了 2000 年 6 月 12 日，新元公司向 JD 公司出具了 50 萬元人民幣匯票的事實(shí)。同時(shí)以下幾份證據(jù)進(jìn)一步證明這一事實(shí)。第二份證據(jù)是進(jìn)帳證明，說明了這 50 萬元于 2000 年 6 月 12 日簽發(fā)【 在公文或證件上由主管人簽字后交付予受件人 】

　】，簽收人是 JD 公司北京辦事處，于 2000 年 6 月 16 日在北京農(nóng)行兌現(xiàn)。【周：第一份證據(jù)為什么不是原件？ 徐：我解釋一下，財(cái)務(wù)部門一般是不愿意將原件帶出的，如果合議庭需要的話，我們可以同財(cái)務(wù)部門協(xié)商一下。

　周：對于第一份證據(jù)和第二份證據(jù)沒有原件我們不予認(rèn)可。】

　審：原告方繼續(xù)出示證據(jù)。

　徐：第三份證據(jù)是傳真函件，證明了原被告雙方于 2001年 8 月 14 日，JD 公司提出愿意為原告方提供俄羅斯銅精礦以彌補(bǔ)原告方的損失，雙方是 2001 年 6 月開始談的，但最

　后未談成。

　審：原告方的第三份證據(jù)是？ 徐：傳真函件，是分兩次發(fā)的。

　審：這證明了什么？ 徐：證明 2000 年 6月 12 日匯款后，雙方未簽約，2001 年 8 月 14 日，JD 公司提出一個(gè)補(bǔ)償方案，其愿意為原告方重新尋找貨源為俄羅斯銅精礦，但因價(jià)格太高，雙方未達(dá)成協(xié)議。這說明 JD 公司是想盡力解決這件事情。因?yàn)橛?50 萬元的押金在，因此，JD公司想將這件事情擺平。【第三份查帳函證的真實(shí)性沒有異議，但這些證據(jù)都不能支持原告的主張，只能證明有 50 萬元由原告匯給了被告。】

　審：繼續(xù) 徐：第四號證據(jù)是查帳函證。是 2003 年 1 月21 日出來的，證明了涉案的 50 萬元經(jīng)被告方委托的注冊會(huì)計(jì)師事務(wù)所查證，并經(jīng)雙方確認(rèn)的事實(shí)。

　第五號證據(jù)是涉案的 50 萬元于 2004 年 6 月經(jīng)被告委托的注冊會(huì)計(jì)師事務(wù)所再一次查證，并經(jīng)雙方確認(rèn)，被告欠原告50 萬元保證金的事實(shí)。

　最后一份證據(jù)是在證據(jù)清單出來后，由 H 經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)進(jìn)出口公司出具的。詳細(xì)講述了 101 號合同與新元公司的關(guān)系，即新元公司不是合同當(dāng)事人的事實(shí)，這份證據(jù)是我方向 H 經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)進(jìn)出口公司申請開具的。

　審：還有嗎？ 徐：沒有了。【我要發(fā)表一下意見：雙方都認(rèn)可簽訂了一個(gè)國際貿(mào)易合同，合同編號是（101-0012585-T），原告聲稱 50 萬元與這個(gè)合同沒有關(guān)系，這是不符合事實(shí)的，一會(huì)兒在我方的

　舉證環(huán)節(jié)我會(huì)詳述不符合事實(shí)的原因。原告方提供的兩份傳真件證明了 50 萬元是做伊朗銅礦的，是合同（101-0012585-T）項(xiàng)下的開證保證金，是證明我方觀點(diǎn)的。】

　審：被告看一下，看完后發(fā)表一下質(zhì)證意見。

　周：第一份證據(jù)為什么不是原件？ 徐：我解釋一下，財(cái)務(wù)部門一般是不愿意將原件帶出的，如果合議庭需要的話，我們可以同財(cái)務(wù)部門協(xié)商一下。

　周：對于第一份證據(jù)和第二份證據(jù)沒有原件我們不予認(rèn)可。對第三份查帳函證的真實(shí)性沒有異議，但這些證據(jù)都不能支持原告的主張，只能證明有50 萬元由原告匯給了被告。對于 H 經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)進(jìn)出口公司的證明，我要發(fā)表一下意見：雙方都認(rèn)可簽訂了一個(gè)國際貿(mào)易合同，合同編號是（101-0012585-T），原告聲稱 50 萬元與這個(gè)合同沒有關(guān)系，這是不符合事實(shí)的，一會(huì)兒在我方的舉證環(huán)節(jié)我會(huì)詳述不符合事實(shí)的原因。原告方提供的兩份傳 真 件 證 明 了 50 萬 元 是 做 伊 朗 銅 礦 的 ， 是 合 同（101-0012585-T）項(xiàng)下的開證保證金【 信用證開證保證金是屬于有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的企業(yè)向銀行申請對國外（境外）方開立信用證而備付的具有擔(dān)保支付性質(zhì)的資金。具體講，銀行接到開證申請人完整的指示后，按該指示

　信用證保證金 開立信用證。銀行有權(quán)要求申請人交出一定數(shù)額的資金或以其財(cái)產(chǎn)的其他形式作為銀行執(zhí)行其指示的保證。銀行將凍結(jié)其帳戶中的資金作為開證保證金。

　】，是證明我方觀點(diǎn)的。我方有三個(gè)證據(jù)提供，第一份證據(jù)是由原告方發(fā)給被告方的傳真件。在傳真中有這樣一

　句話：“乙方要求我公司預(yù)付 50 萬元作為這筆生意的誠意保證金，待信用證開出后，再將 50 萬元退回。”這就是我方反復(fù)強(qiáng)調(diào)，也是對方證據(jù)支持的，這 50 萬元是國際貿(mào)易合同項(xiàng)下的開證保證金。第二份證據(jù)是關(guān)于 50 萬元性質(zhì)的確認(rèn)函，在確認(rèn)函中明確的寫出了這 50 萬元是為開出國際貿(mào)易合同（101-0012585-T）項(xiàng)下的信用證而付的，信用證開出后，50 萬元退回。這是一個(gè)歷史文件，這里的合同編號與 H 經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)進(jìn)出口公司同JD公司之間的合同編號是一樣的。這就進(jìn)一步確認(rèn)了這 50 萬元的性質(zhì)。【對于證據(jù)二的真實(shí)性我方有疑義，因?yàn)槲覀儗﹃愊嫉那闆r不了解，原告未提供原件，但他確認(rèn)了一個(gè)基本事實(shí)就是被告方收到了 50 萬元。但對開出信用證的描述就不對了。這是 H 公司簽的合同，與我們無關(guān)，這是兩個(gè)法律關(guān)系。我們請求法院讓陳霞出庭，以了解相關(guān)的情況。】第三份證據(jù)是一個(gè)貿(mào)易合同，是為進(jìn)口伊朗產(chǎn)的 5000 噸銅礦石。這份合同的原文是英文的，根據(jù)北京市中級人民法院的要求，我們自己花錢翻譯成中文。合同是由H經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)進(jìn)出口公司與JD瑞士公司簽訂的，該合同的第十七條是仲裁條款：產(chǎn)生于或與該合同有關(guān)的所有爭議都應(yīng)當(dāng)按國際商會(huì)規(guī)則指定一名或多名仲裁員根據(jù)國際商會(huì)仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁，仲裁地點(diǎn)是英國倫敦，所用語言是英語，適用法律為英國法律。這是一個(gè)非常規(guī)范的國際貿(mào)易合同，買方是出具證明的 H 經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)進(jìn)出口公司，

　賣方是 JD 瑞士公司，簽訂時(shí)間是 2000 年 5 月 15 日。這個(gè)合同的真實(shí)性為雙方所不爭。合同第七條規(guī)定，又賣方認(rèn)可的一流銀行開出信用證，我想說明的是這是一個(gè)普通的國際貿(mào)易合同，買方需要開證，為開證而發(fā)生了這 50 萬元保證金的事情。如果買方未按約定開證而發(fā)生了糾紛，應(yīng)當(dāng)按合同解決糾紛的條款來辦，沒有雙方當(dāng)事人的同意是不能越過仲裁條款，這起糾紛應(yīng)當(dāng)通過仲裁來解決。【對證據(jù)三，JD瑞士公司與 H 公司簽訂的貿(mào)易合同，到目前為止，我們沒有看到合同正本，我們也不想追究合同的真實(shí)性，因?yàn)樵桓骐p方均不是合同當(dāng)事人。我要提醒法院 JD 瑞士公司與 JD 亞洲公司是兩個(gè)不同的法人，我們認(rèn)為該份合同與本案無關(guān)。】

　審：被告方我打斷一下，這些在以后的辯論階段在詳細(xì)闡述。

　周：好的。

　徐：對于證據(jù)一，我們征詢了新元公司的法定代表人周成的意見，對于文書的真實(shí)性予以認(rèn)可，但這里面有一個(gè)問題，這里所指的是 JD 瑞士公司，并非是 JD 亞洲公司，故這份合同與原被告之間沒有聯(lián)，與本案沒有關(guān)系。第二點(diǎn)是原被告雙方自 6 月就銅精礦進(jìn)行談判，開始約定的是 5000 噸，被告告知我方，將這批貨物優(yōu)先給我們，后來降為 2500 噸，被告又稱讓我方與 H 公司分?jǐn)偅詈笥捎诒桓嬖颍p方?jīng)]有簽約。另外要強(qiáng)調(diào)的是我公司付 50 萬元作為做這筆生意的誠意，目前尚且稱其為誠意金，按我們的理解，這是框架外的締約保證金，由此可看出 JD 公司北京

　辦事處的一些做法是有違交易慣例。對于證據(jù)二的真實(shí)性我方有疑義，因?yàn)槲覀儗﹃愊嫉那闆r不了解，原告未提供原件，但他確認(rèn)了一個(gè)基本事實(shí)就是被告方收到了 50 萬元。但對開出信用證的描述就不對了。這是 H 公司簽的合同，與我們無關(guān)，這是兩個(gè)法律關(guān)系。我們請求法院讓陳霞出庭，以了解相關(guān)的情況。對證據(jù)三，JD 瑞士公司與 H 公司簽訂的貿(mào)易合同，到目前為止，我們沒有看到合同正本，我們也不想追究合同的真實(shí)性，因?yàn)樵桓骐p方均不是合同當(dāng)事人。我要提醒法院 JD 瑞士公司與 JD 亞洲公司是兩個(gè)不同的法人，我們認(rèn)為該份合同與本案無關(guān)。

　審：雙方證據(jù)提交完畢了嗎？ 雙方：是的。

　審：第一個(gè)問題是原告是否與被告簽定了正式的合同？

　徐：雙方的一個(gè)共識是雙方為進(jìn)口伊朗銅礦石而協(xié)商以簽訂一份合同，據(jù)我們了解，當(dāng)時(shí)被告方談了三家，一家是 H公司，一家是我公司，我們都沒看到貨，還有一家四川公司。我們同被告方未簽定正式的合同，我們是以其他合同形式糾紛起訴的，通過雙方的函件和審計(jì)函證證明雙方曾為簽定一份合同而協(xié)商，這個(gè)合同沒有正式的合同文本，當(dāng)時(shí)我方答應(yīng)匯 50 萬元是因?yàn)樾略拘。瑢Ψ教岢霰仨毥患{保證金，才與我方談。但匯款后，對方卻未與我公司簽約。

　審：你們是同 JD 瑞士公司，JD 亞洲公司還是 JD 亞洲公司北京辦事處商議的？徐：同 JD 亞洲公司北京辦事處，錢也是匯到

　他們帳戶上的。所以與 JD 瑞士公司沒有關(guān)系。

　審：JD 瑞士公司與 H 公司簽訂的合同與你們有什么關(guān)系？ 徐：沒有關(guān)系。他們之間的合同比我們先談，我方付的 50 萬元與這個(gè)合同沒有關(guān)系。

　審：被告，JD 瑞士公司與 JD 亞洲公司有什么關(guān)系？ 周：是母公司與子公司的關(guān)系。

　審：瑞士公司是母公司，亞洲公司是其在亞洲的辦事處？ 周：是的。

　審：合同是瑞士公司簽還是亞洲公司簽？ 周：都是瑞士公司簽，北京辦事處是沒有資格簽定合同的。

　審：合同表明是 JD 瑞士公司與 H 公司簽訂的，你們當(dāng)時(shí)知道新元公司與 H 公司是兩個(gè)公司嗎？ 周：新元公司是最終用戶，是實(shí)際的買方，新元公司沒有進(jìn)出口權(quán)，他們要找一個(gè)有進(jìn)出口權(quán)的公司來簽約，這是我國的外貿(mào)代理制度決定的。

　審：你是說 H 公司是新元公司的進(jìn)口代理方，新元公司是最終用戶，原告方對此有何意見？ 徐：據(jù)我所知不是，因?yàn)楫?dāng)時(shí)被告方讓我們找其他的代理公司，這在函件中是有的，對方稱他們與 H 公司已有交易。

　審：你們沒有委托 H公司進(jìn)口伊朗的銅礦石？ 徐：沒有。

　審：原告方出示的 2001 年關(guān)于俄羅斯銅精礦的傳真件，被告方解釋一下何以通過這兩份傳真件證明原告與 101 號合同之間的關(guān)系。怎樣證明傳真中所講的合同就是 H 公司所簽的那份合同？ 周：該文件的第四行寫著：賣方收到買方開出的有效信用證后，5 個(gè)工作日內(nèi)退還在伊朗銅礦交易中所繳

　納的 50 萬元保證金，因?yàn)橘I方未開出信用證，而賣方卻在滿世界的尋找貨源，由此給被告造成的損失比著 50 萬元大的多，這證明了在這之前雙方有一個(gè)關(guān)于伊朗銅礦的合同，開證保證金是 50 萬元，這從另外一個(gè)角度說明被告講的雙方存在合同確實(shí)是真實(shí)的。

　審：我明白了，你出示的第二份證據(jù)曾給對方了嗎？ 周：給了。

　審：傳真件的內(nèi)容是陳霞于 2000 年 6 月 12 日拿到50 萬元匯票，但傳真件上顯示的傳真的時(shí)間是 2003.3.27 日，這兩個(gè)時(shí)間差距很大，被告請解釋一下。

　周：是我方事后補(bǔ)的證據(jù)。

　審：原告，陳霞的這份文件應(yīng)該是給你們的，給被告沒有什么意義，在傳真中，被告提到了一個(gè)很關(guān)鍵的地方：合同號（101-0012585-T）項(xiàng)下的信用證開出后，再把 50 萬元退還給你們公司，你們公司在收到這份證據(jù)后，該怎么解釋？ 徐：這個(gè)在當(dāng)時(shí)是沒有的，后來我方要求對方補(bǔ)開的，但此份文件具體到?jīng)]到，我們沒有查到。

　審：你們在給別人 50萬元時(shí)會(huì)留怎樣的手續(xù)？ 徐：我們要求 JD 公司給我們一個(gè)正式的蓋有公司印章的收條，但后來 JD 公司沒有出具，我們當(dāng)時(shí)沒有要求陳霞出具，因?yàn)槲覀冋J(rèn)為陳霞出具的收條沒有用。

　審：我的理解是你們不可能輕易的將 50 萬元給別人，再怎樣也回留一個(gè)手續(xù)。

　徐：這個(gè)問題我要回去核實(shí)一下。

　審：

　原告方從 2000 年 6 月 12 日將錢給 JD 公司后到現(xiàn)在，除了兩張查帳函證外，有其他向被告人主張權(quán)利的憑證嗎？ 徐：法院的文件一大堆，有支付令等，我們已經(jīng)弄了幾年了。具體的是 2003 年向北京市朝陽區(qū)人民法院申請支付令。

　審：具體幾月？ 徐：2003 年 2 月的支付令，對方在異議書中是承認(rèn)這筆錢的。

　審：被告方解釋一下，JD 瑞士公司與 H 公司所簽合同的仲裁條款的效力是如何及于新元公司與你們 JD 亞洲公司？ 周：不能直接及于新元公司，這也是我們沒有提起管轄異議的原因。但在法院的實(shí)際審查合同過程中，根據(jù)最高人民法院的相關(guān)解釋，對涉外經(jīng)濟(jì)合同的解釋應(yīng)做廣義解釋，包括了合同的訂立，因此合同的效力及于新元公司。

　審：下面我問一下關(guān)于支付令的問題，支付令的被申請人是誰？ 徐：是 JD 亞洲公司在北京的辦事處。

　審：申請日期是 2003 年 2 月，被告有異議嗎？ 審：被告在 2003 年 2月之前是否向被告主張過權(quán)利？ 徐：主張過。2001 年 8 月14 日與其商議我們再訂單子做，就是這兩份傳真，是證據(jù)三。

　審：怎樣證明是向北京辦事處主張過 50 萬元？徐：都是通過傳真件來要求的。

　審：2001 年 8 月 16 日后有沒有？ 徐：沒有。

　審：原告方和被告方有簽過合約嗎？ 徐：沒有。

　審：被告方同原告方有簽過合約嗎？ 周：是直接協(xié)商的，之前只簽了與 H 公司的合同。

　審：原告方請解釋一下，在被告

　方出示的證據(jù)一中，倒數(shù)第四行：“劉先生又在電話中講要變更條款，既加工費(fèi)由原合同的 93：9.3 變更為 85：8.5，并要求 ……，要做就按原合同做，要不然就退款。”請解釋這里的原合同是指什么？ 徐：我們這里沒有這份證據(jù)的原件。

　審：是否指 H 公司簽訂的那份合同？ 徐：不是。

　審：被告解釋一下93：9.3及85：8.5的意思。

　周：我要問一下客戶…….（這是價(jià)格和費(fèi)用的比率）

　審：被告方把這份合同原件找一下。

　周：瑞士公司將簽了字的合同傳真給 JD 亞洲公司，由陳霞將合同傳給周成，周成再將合同給 H 公司簽字，這是客觀事實(shí)。

　審：這上面的電話是誰的電話，是周成的電話嗎？ 徐：我要核實(shí)一下。

　審：被告方，原告提供的函件證明被告要提供原告俄羅斯的銅礦，被告對此確認(rèn)嗎？ 周：只有意向，沒有做成。

　審：在傳真中所說的 50 萬元保證金就是本案中的 50 萬元嗎？ 周：對的。

　審：這 50 萬元一直放在 JD 北京辦事處的帳上嗎？ 周：是的。北京辦事處的一切行為都是代表 JD 瑞士公司。

　審：是因?yàn)樵娣經(jīng)]有開出信用證，所以這 50 萬元沒有退還？ 周：是的。是 JD 瑞士公司不肯退還，不是北京辦事處不肯，陳霞代表的也是 JD 瑞士國際公司。

　審：JD 北京辦事處能不能越過JD亞洲公司直接與JD瑞士公司聯(lián)系？ 周：可以，他們在實(shí)際上也是這樣操作的。

　審：從現(xiàn)有材料來看，我們認(rèn)為陳霞能代表 JD 亞洲公司，但卻沒有相應(yīng)

　的授權(quán)書表明，他能代表 JD 瑞士公司。

　周：這個(gè)我要解釋一下，這份傳真的傳真號及簽名均表示 JD 瑞士公司是授權(quán)給陳霞，而且這里所說的銅礦就是 H 公司所簽合同中 5000噸銅礦。這里的開證公司就是 H 經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)進(jìn)出口公司，這份傳真不斷的提到原合同，連加工費(fèi)的比率與 H 公司所簽合同中的比率都相同，因此，這足以說明這份傳真中所稱的原合同就是 H 經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)進(jìn)出口公司所簽的那份合同，在國際貿(mào)易合同中不可能出現(xiàn)雙方什么都沒談好，就付給對方50 萬元的事情。

　審：原告，這 50 萬元是為了什么合同交納的？ 徐：是為進(jìn)口伊朗礦支付的，不是他們所稱的合同，原是在 H 公司開證的，后來改變了方案，是為簽訂新的合同而支付的，肯定不是他們所講的那份合同。

　審：就所述事實(shí)，原被告雙方還有要補(bǔ)充的嗎？ 雙方：沒有。

　審：法庭調(diào)查結(jié)束，首先由原告方發(fā)表辯論意見。

　徐：關(guān)于本案，代理人有四點(diǎn)意見 1、JD 亞洲公司北京辦事處與新元公司曾于 2000 年 6 月商談進(jìn)口銅礦一事，應(yīng) JD公司的要求，新元公司支付了 50 萬元人民幣作為簽約的保證金，以表示新元公司的誠意。2、本案被告應(yīng)向原告返還50 萬元的人民幣作為契約保證金，交易失敗的原因很多，但我們也很贊賞 JD 公司的某些做法，比如尋找俄羅斯銅礦為替代以彌補(bǔ)原告交易的損失，盡管最后商談失敗，但這些做法體現(xiàn)了一定程度的商業(yè)誠信。但后來被告人以人員變動(dòng)為

　由不肯退還 50 萬元，使我們十分困惑，同時(shí)我們也慶幸由于商談的失敗而避免了在實(shí)際交易中的風(fēng)險(xiǎn)。3、被告一直強(qiáng)調(diào)新元公司應(yīng)受到合同（101-0012585-T）的約束，作為原告代理人，我們予以否認(rèn)，原因有 1）101 號合同的主體是JD 公司與 H 公司 2）JD 瑞士公司與 JD 亞洲公司并非同一法人。本案的訴訟主體是后者 3）對于 JD 公司一貨多談的行為我們不想深究，但我們不能認(rèn)同其將兩筆交易合二為一的做法，新元公司根本不是被告所指的 101 合同的當(dāng)事人。故原告對該合同的簽署和履行情況并不了解，也沒有義務(wù)去確認(rèn)。4）原告與被告之間曾就簽署一份合同而進(jìn)行協(xié)商，原告為了鑒訂這份合同而在框架【 比喻事物的組織、結(jié)構(gòu)：這部長篇小說已經(jīng)有了一個(gè)大致的框框 】之外付了 50萬元保證金，而被告卻沒有盡力同原告簽訂合同，而且在合同未成后又無正當(dāng)理由拒不退還 50 萬元，使原告承受了不必要的損失。故請求人民法院支持原告的訴請。

　審：我們暫停一下辯論，我有一個(gè)問題要問一下，在被告人提供的第二份證據(jù)的傳真函中寫到：“北京辦事處要求我們重新尋找新的開證行，僅接著我公司談好了新的進(jìn)出口公司及開證行（香港寶生銀行），簽訂了新的合同。”這里提到的新合同是否是雙方當(dāng)事人之間簽署的新合同？ 徐：當(dāng)事人之間沒有簽訂新合同，而且這份傳真件沒有原件。

　審：被

　告方，你與原告方簽過新合同嗎？ 周：沒有，我想這個(gè)合同應(yīng)該是是進(jìn)出口公司與開證銀行之間的簽訂合同。

　審：我知道了。現(xiàn)由被告方發(fā)表開庭辯論意見

　周：一、50 萬元同（101）號合同是有聯(lián)系的，并非原告所稱的沒有任何聯(lián)系。在剛剛法庭調(diào)查中提出的各種證據(jù)也證明了我的觀點(diǎn)，原告否認(rèn)這一點(diǎn)是自相矛盾，我國的對外貿(mào)易制度造成合同是與 H 公司簽訂的，這里我請求法庭允許我問原告一個(gè)問題，請?jiān)嬲婊卮鹞遥⒃娴幕卮鹩涗浽诎福?ldquo;原告，你們公司有沒有進(jìn)出口權(quán)？”事實(shí)說明原告必須要找一個(gè)進(jìn)出口公司代理，這就說明這 50 萬元同 101 號合同的關(guān)系是不可否認(rèn)的的客觀事實(shí)。2）陳霞所寫的收條也在客觀上證明了 50 萬元同 101 號合同的關(guān)系，因此，原告主張沒有簽訂任何合同是不符合客觀事實(shí)的。我國的外貿(mào)代理制度決定了進(jìn)出口合同的簽署方只能是 H 公司，原告沒有資格簽這樣的合同。3）關(guān)于仲裁條款，雖然本案的原被告雙方均不是該合同的直接當(dāng)事人，這也是我方?jīng)]有提出管轄異議的原因，但法院在事實(shí)審理該案時(shí)，就會(huì)涉及到對合同的審查，根據(jù)最高人民法院的批復(fù)，在審理涉外經(jīng)濟(jì)合同糾紛案中，對涉外經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)做廣義的解釋，包括了合同的訂立過程，因此，在發(fā)生與 101 合同訂立過程相關(guān)的爭議后，也應(yīng)適用 101 號合同中約定的解決糾紛條款。

　 審：原告方有什么意見？ 徐：我方認(rèn)為原被告雙方均不是101號合同的當(dāng)事人，我們請求被告返還50萬元人民幣。

　審：被告方呢？ 周：懇請法院依法駁回原告的訴訟請求，告知他通過合適的方式來解決糾紛。

　審：今天的庭審到此為止，退庭。

　附注：該案原告勝訴，被告未上訴并按判決結(jié)果向原告返還訴請之保證金。

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